甲任職於乙公司擔任經理，某日與直屬長官意見相左，乙公司有意逼退甲乃主張甲與乙間屬於委任契約，乙公司業經董事會決議依民法第549條第1項終止與甲之委任契約，甲則主張與乙公司間之契約屬於雇用契約，必須依勞動基準法規定才能終止勞動契約，乙公司終止勞動契約違反勞動基準法規定，問甲與乙公司之主張何者有理？
法律規定
勞動基準法第2條第6款規定：「本法用詞，定義如下：......六、勞動契約：指約定勞雇關係而具有從屬性之契約。」
早期見解
最高法院83年度台上字第1018號民事判決
按所謂委任，係指委任人委託受任人處理事務之契約而言。委任之目的，在一定事務之處理。故受任人給付勞務，僅為手段，除當事人另有約定外，得在委任人所授權限範圍內，自行裁量決定處理一定事務之方法，以完成委任之目的。而所謂僱傭，則指受僱人為僱用人服勞務之契約而言。僱傭之目的，僅在受僱人單純提供勞務，有如機械，對於服勞務之方法毫無自由裁量之餘地。兩者之內容及當事人間之權利義務均不相同。上訴人受被上人訴人自五十八年五月十二日僱用為其管理部辦事員，其後擔任股長、科長、課長，其職務之性質，均為單純給付勞務為目的之工作，其與被上訴人間之關係，為單純僱傭性質。惟其後升任被上訴人之襄理、副理、副總經理，因其職務屬經理人之性質，其與被上訴人間已變更為委任關係。而委任與僱傭性質不同，且無可兼而有之，故原有僱傭關係應認業已終止。
內政部74年7月19日台(74)內勞字第326694號函略以：「一、依我國民法第四百九十條之規定：承攬契約乃一方為他方完成一定之工作，他方俟工作完成給付報酬之契約。此與勞動契約原則上有數點不同，列舉如下：(一)勞動契約以勞動給付為目的。以勞動結果為目的者，為承攬契約。(二)勞動契約於一定期間內受僱人應依雇方之指示，從事於一定種類之勞動。而承攬契約承攬人只負完成一個或數個之工作。(三)勞動契約受僱人對於雇方之勞務提供，多有固定持續之關係；而承攬契約，承攬人則多係同時可對公眾提供勞務，並不限於僅為定作人提供勞務。」
晚近實務見解
最高法院81年度台上字第347號民事判決
一般學理上亦認勞動契約當事人之勞工，具有下列特徵：(一)人格從屬性，即受雇人在雇主企業組織內，服從雇主權威，並有接受懲戒或制裁之義務。(二)親自履行，不得使用代理人。(三)經濟上從屬性，即受雇人並不是為自己之營業勞動而是從屬於他人，為該他人之目的而勞動。(四)納入雇方生產組織體系，並與同僚間居於分工合作狀態。勞動契約之特徵，即在此從屬性。又基於保護勞工之立場，一般就勞動契約關係之成立，均從寬認定，只要有部分從屬性，即應成立。
最高法院89年度台上字第1301號民事判決
關於勞務給付之契約，其具有從屬性勞動性質者，縱兼有承攬、委任等性質，自應屬勞動契約。
最高法院105年度台上字第1735號民事判決
被上訴人對上訴人全無一般雇主指揮監督懲戒權，兩造間亦不具勞動契約當事人勞工之人格、經濟、組織從屬性，自難認兩造間存有勞動契約，上訴人依前開規定請求被上訴人發給非自願離職證明書，即有未合。
臺灣高等法院花蓮分院107年度勞上字第2號民事判決
(一)、按一般學理上亦認勞動契約當事人之勞工，具有下列特徵：1.人格從屬性，即受雇人在雇主企業組織內，服從雇主權威，並有接受懲戒或制裁之義務。2.親自履行，不得使用代理人。3.經濟上從屬性，即受僱人並不是為自己之營業勞動而是從屬於他人，為該他人之目的而勞動。4.納入雇方生產組織體系，並與同僚間居於分工合作狀態。勞動契約之特徵，即在此從屬性。又基於保護勞工之立場，一般就勞動契約關係之成立，均從寬認定，只要有部分從屬性，即應成立（最高法院81年度台上字第347號判決參照）。進一步來說，當事人之一造是否該當於勞動者（以下或稱「勞動者性」），不應拘泥於僱佣、承攬、委任等外在的契約形式或名稱，判斷重點應在於：當事人一造所提供的勞務實態，是否足以評價係隸屬於使用從屬關係下，至於判斷當事人間是否有「實際」的使用從屬關係，應可綜合審酌下列具體因子加以判斷：１、時間、場所拘束性的有無及程度（始業、終業時間的規定及勤務場所的指定）。２、業務內容是否由提供勞務的對造（以下或稱「使用者」）決定，在業務遂行過程，使用者是否有一般指揮監督關係（包含業務遂行上獲肯認的裁量程度）。３、對於使用者具體工作的委託或指示有無拒絕的自由。４、勞務提供代替性有無（包含得否利用輔助勞動力）。５、業務用器具（包含材料、機械等及必要費用）的負擔關係。６、專屬性程度（得否從事「其他」使用者的業務，或事實上是否受制約禁止從事其他業務）。７、事業者性（勞動的他人利用性，也就是說是否為了使用者而遂行勞務，或者說：勞務提供者是否具有獨立事業者的性格）。８、報酬是否具有勞動本身的代償性格。９、有無適用使用者的服務規律（也就是說是否為使用者勞動規則的適用對象）。１０、關於扣繳稅額部分（但須注意的是：由於使用者這一造容易操作，所以對於該要素應無庸予以過高的評價）。
主管機關函釋
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